【小序】宝马会现金网

开辟工程价款结算，一般是指对开辟工程的发承包合同价款进行商定和依据合同商定进行工程预支款、程度款、齐全款结算的行为。[1]开辟工程价款结算行为的效率即发承包两边杀青结算条约。

践诺中，由于部分结算条约并未明确商定结算价款是否包含工期或质地负约金、停窝工索赔等其他用度，导致两边等于否在结算条约外另行宗旨负约金、索赔等发生争议，对此现在法律、规定莫得明确章程，实务中应如何处理不雅点不一。

本文围绕笔者所在合议庭审理的一皆案例，就该问题进行简要分析，以期投砾引珠。

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【裁判要旨】

两边依据第三方工程造价审核论断签订的结算书，并非包含索赔等事项在内的末端性结算，也无凭据评释发包东谈主在结算流程中祛除了索赔权益。发包东谈主天然在承包东谈主发送的对账单中盖章说明欠款数额，但该函仅为复核账目之用，并未体现发包东谈主祛除索赔权益的有趣默示。民事权益的祛除需要昭示，无法律章程或合同商定的，不成认定权益东谈主以默示款式祛除权益。

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【案情纲要】

一审查明：2013年7月25日，原告乙公司（承包东谈主）与被告甲公司（发包东谈主）签订《开辟工程施工合同》。商定：2013年8月1日，齐全日期：2013年10月31日，合同工期总日期天数92天。

当日，原、被告签订《开辟工程施工合同补充条约》，商定：3、本工程严格按照两边《开辟工程施工合同》中商定的工期施行。除合同商定不错顺延工期的情形外，因承包东谈主原告导致工期延误的，工期每拖延一天，承包东谈主应向发包东谈主承担按20000元/天诡计的负约金，发包东谈主有权从应付的工程款中抵扣。

合同签订后，原告组织东谈主力、物力、财力进行了施工。案涉工程于2013年8月1日开工，2014年3月31日齐全。2015年5月28日，经造价商议公司毅力，案涉工程的造价金额为3541889.14元。经一审法院函询，造价商议公司恢复称案涉技俩结算书毅力金额包括：（一）合同价；（二）客厅、餐厅、厨房二次遐想；（三）水电革新部分。

2021年4月，两边通过对账单的款式说明：铁心日期2021年4月19日，应付金额为3541889.14元，回款金额为2700335.7元，欠款金额为841553.44元。在该对账单上，甲公司在信息评释无误一栏署名且均加盖章章。

一审法院以为，被告提议因案涉工程工期延误原告应按照工期每拖延一天向被告承担每天20000元负约金，被告可从未付工程款中抵扣的意见，因原、被告两边在《开辟工程施工合同补充条约》就工期进行了详备的商定，被告未提供凭据评释案涉工程工期延误系承包东谈主原因导致的或者因承包东谈主原因不成保证进场施工东谈主员的数目形成工期延误，且在两边的对账单中被告未对案涉工程工期延误提议扣除工程款的意见，被告对欠付原告工程款841553.44元给以认同，故一审法院对被告提议的意见不予摄取。

判决如下：被告甲公司内支付原告乙公司工程款841553.44元及利息

发包东谈主甲公司起义，拿起上诉。

甲公司上诉请求：一、撤消一审民事判决；二、照章改判驳回被上诉东谈主全部诉讼请求或将本案发还重审。事实和根由：乙公司承诺担案涉工程工期延误的背负，一审法院对案涉工程工期延误背负的事实认定不清、法律适用失误。1、乙公司应按照《补充条约》的商定承担工期延误的背负，甲公司有权从应付工程款中抵扣工期延误失掉，抵扣后无需再向乙公司支付工程款。2、本案一审庭审中，乙公司的代理东谈主要求对工期延误的负约金以总工程价款为基数按照每天万分之一来诡计，即标明乙公司认同工期延误的负约背负。3、工期延误原因的举证背负在于乙公司，一审法院让甲公司承担工期延误原因的举证背负是失误的。乙公司承诺担举证不成的不利后果。

二审裁判不雅点：

最初，上诉东谈主的工期索赔请求是否树立。被上诉东谈主当作承包东谈主，在合同商定的工期内托福及格工程是其主要义务。上诉东谈主与被上诉东谈主签订《开辟工程施工合同》商定：开工日期2013年8月1日，齐全日期2013年10月31日，合同工期总日期天数92天。案涉工程的齐全验收意见书载明骨子开工日期为2013年8月1日，骨子齐全日期为2014年3月31日，案涉工程工期延误150天。被上诉东谈主宗旨上诉东谈主过期付款导致工期延误，但未能提供相应凭据评释，且两边签订的《开辟工程施工合同补充条约》第商定如发包东谈主无法按照条约商定支付工程程度款，承包东谈主应按照条约保证蚁合施工。因此，被上诉东谈主莫得凭据评释存在两边商定的工期顺延事由、上诉东谈主同意顺延工期或者因上诉东谈主原因导致工期延误，被上诉东谈主应当承担工期延误的负约背负。一审以为上诉东谈主未能提供凭据评释案涉工程工期延误系承包东谈主原因导致或者因承包东谈主原因形成工期延误，举证背负分拨有误，应予改良。

其次，上诉东谈主的工期索赔请求是否不错诳骗。本案两边当事东谈主共同签署了工程结算书，故上诉东谈主的工期索赔请求能否诳骗取决于该结算是否系包含了索赔事项等的末端性结算。第一，从两边说明的工程结算书内容来看，并不包括索赔事项；第二，从工程结算书的形成流程来看，该结算书系依据第三方对工程造价审核论断签订，该审核论断并未包含索赔，也无凭据评释发包方在结算流程中祛除了索赔权益；第三，上诉东谈主曾于2021年4月29日在被上诉东谈主发送的对账单中盖章说明，但对账单内容为“下列数据出自本公司账簿记录，如与贵公司相符，请在本函下端'数据评释无误’处签章评释……1、本公司与贵公司的走动账项列式如下……2、本函仅为复核账目之用”，对账函用于财务账目信息的查对，并未体现上诉东谈主有祛除索赔权益的有趣默示。第四，两边当事东谈主并未商定过期索赔失权；第五，两边合同商定发包东谈主有权从应付工程价款中扣除工期延误负约金，即发包东谈主依约可诳骗抵销权。发包东谈主在对账流程中认同应付价款，虽未明确默示诳骗抵销权，但民事权益的祛除需要昭示，无法律章程或合同商定的，不成认定权益东谈主以默示款式祛除权益。轮廓以上五点，本案两边当事东谈主说明的结算书并非两边包含索赔事项在内的对工程债权债务的末端性结算，上诉东谈主宗旨诳骗工期索赔请求权，应予撑合手。

终末，工期延误负约金的笃定。两边当事东谈主在《开辟工程施工合同补充条约》商定，因承包东谈主原因导致工期延误的，工期每拖延一天，承包东谈主应向发包东谈主承担按20000元/天诡计的负约金。《中华东谈主民共和国合同法》第一百一十四条第二款章程：“……商定的负约金过分高于形成的失掉的，当事东谈主不错请求东谈主民法院或者仲裁机构给以恰当减少”。《最妙手民法院对于适用〈中华东谈主民共和国合同法〉多少问题的解释(二)》第二十九条章程：“当事东谈主宗旨商定的负约金过高请求给以恰当减少的，东谈主民法院应当以骨子失掉为基础，兼顾合同的履行情况、当事东谈主的舛误程度以及预期利益等轮廓要素，根据公道原则和敦厚信用原则给以斟酌，并作出裁决”。被上诉东谈主提议负约金商定过高应予革新，上诉东谈主也未对工期延误对其形成的骨子失掉举证，依据上述章程以及当事东谈主的说明，参照中国东谈主民银行罚息诡计圭表、中国东谈主民银行对于东谈主民币存贷款计结息问题的告知中的利率换算公式，本院酌情笃定本案工期延误负约金的给付圭表：以两边笃定的工程造价3541889.14元为基数，按照中国东谈主民银行同期贷款基准利率的1.95倍诡计利息，臆度150天。即本案工期延误负约金笃定为（3541889.14元×5.6％×1.95）÷360×150＝161155.96元。以上负约金应付工程款中给以扣减，欠付工程款金额为841553.44元-161155.96元=680397.48元。

二审扫尾：

一、变更一审判决为上诉东谈主甲公司于本判决收效后十五日内支付被上诉东谈主乙公司工程款680397.48元及利息；

二、驳回被上诉东谈主乙公司的其他诉讼请求。

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【案件分析】

一、“大结算”与“小结算”

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1、主张

有不雅点以为，工程结算践诺中有“大结算”和 “小结算”。小结算指仅针对工程造价的结算，而大结算包含小结算的同期还包含承包东谈主可向发包东谈主宗旨的通盘技俩应付总价款（包含造价、奖励、承包东谈主索赔等）。[2]

笔者以为，索赔和负约金对应付工程价款数额影响较大，是两边当事东谈主享有的伏击民事权益，若是两边当事东谈主签订的结算条约是小结算，在两边当事东谈主未明确商定索赔期限，也未明确默示祛除索赔权益或讲究负约背负权益的情况下，不应仅以当事东谈主在签订结算条约时未宗旨而认定当事东谈主祛除了上述权益。

根据《民法典》第140条之章程，步履东谈主不错通过步履的款式作出有趣默示，即通过步履东谈主的步履来推定、认定步履东谈主有趣默示的内容，如乘客乘坐巨匠汽车的刷卡步履自己，就标明其与巨匠汽车公司缔结了游客输送合同。[3]笔者以为，适用该条规来认定步履东谈主作出了有趣默示需适合社会一般公众的频频分解、行业老例或生意习尚，即步履东谈主实施的步履自己足以让社会一般公众或合同相对方以为其作出了有趣默示过头内容。而从法则践诺来看，存在大都裁判不雅点赫然蹂躏的案例，部分方位法院的诱骗性文献也合手相背不雅点[4]，说明签订小结算条约是否不错视为祛除索赔和负约金，尚未取得行业内、法则实务届的共鸣。因此，在两边签订的结算条约是小结算的情况下，若无两边明确有趣默示，不应松弛将该条约的结算金额分解为包括索赔和负约背负在内通盘事项的结算。一方当事东谈主宗旨该结算条约是一揽子结算的，打发该结算条约的结算范围包含了索赔、负约金等承担举证背负。

2、如何识别结算条约是“大结算”还是“小结算”

最初，审查结算条约的内容

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若是结算条约中有相似“一次性结算”“最拆伙算”“祛除其他任何状貌的用度请求或索赔”的表述，则标明这一结算金额是各方缠绵、博弈的最终扫尾，属于大结算，两边均不应从头索赔。

其次，审查结算依据

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若是结算条约对结算范围商定不解，则需要进一步审查结算条约的签订依据。

小结算条约时时是依据工程造价审核论断签订的，其结算数额一般与工程造价审核论断一致。若是工程造价审核论断仅对工程造价进行了审核，而未触及索赔等其他事项，则依据该工程造价审核论断签订的结算条约即为小结算。

反之，若是莫得确切凭据大略评释结算条约为小结算，在结算条约对结算范围的商定不解确的情况下，法则践诺中时时以为，两边在结算频频时会将通盘影响最终应付款数额的要素计划在内，故结算条约一般应视为是两边对施工合同履行流程中通盘债权债务的一揽子惩办条约。因此，除两边在结算条约中明确商定或声明保留的以外，在结算条约缔结后，一方提议索赔宗旨的，不应撑合手。该不雅点行将结算条约分解为大结算。

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案例索引：五指山兆通房地产开发有限公司、海南金盛建筑工程有限公司开辟工程施工合同纠纷 （2017）最高法民再97号

最高院以为，开辟工程施工合同当事东谈主在进行工程齐全结算时，应当依照合同商定就对方当事东谈主履行合同是否适合商定进行审核并提议相应索赔。索赔事项及金额，应在结算时一并核定处理。因此，除在结算时因存有争议而声明保留的技俩外，齐全结算答复经各方审核说明后的结算意见，属于合同各方进行工程价款清结的最终依据。一方当事东谈主在进行结算时莫得提议接洽索赔宗旨或声明保留，完成工程价款结算后又以对方之前存在负约步履提议索赔宗旨，照章不予撑合手。

由此，在涉案合同未就工程价款结算时保留负约索赔权益作出特意章程的情况下，一、二审法院对于兆通公司一审反诉宗旨金盛公司过期齐全、工期延误以及未打法齐全验收贵府等负约索赔请求未予撑合手，适正当律章程。

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再次，审查结算条约签订流程和配景

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工程造价审核一般由发包东谈主委派工程造价商议机构出具，故工程造价商议机构时时是站在甲方态度进行审价，对乙方送审的结算文献进行严格审查，终点比例的工程造价审核委派合同以致所以审减金额为收费基数，故工程造价审核论断数额时时是偏低的。发承包两边在此基础上签订结算条约，一般是资历多轮博弈、缠绵的扫尾。在此流程中，两边是否作念出过祛除索赔的有趣默示，以调换对我方成心的结算数额，等于需要查明的重要问题。

举例，乙方对工程造价审核论断的毅力数额不悦，但由于甲方作念出了不再讲究工期负约背负的有趣默示，乙方量度之下按照毅力数额签订了结算条约。又如，乙方结算流程中提议了停窝工等索赔事项，而甲方需要乙方相助办理齐全验收备案，故提议不再讲究工期负约背负，以调换乙方不再宗旨索赔，两边尽快杀青结算条约。

若是乙方大略评释存在以上情形，即便从结算条约内容来看是小结算，甲方工期负约的宗旨也不应得到撑合手。

二、索赔期限

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1、国度圭表的章程

《开辟工程工程量清单计价圭表》（GB50500-2013）第9.13.6条章程：发承包两边在按合同商定办理了齐全结算后，应被以为承包东谈主已无权再提议齐全结算前所发生的任何索赔。承包东谈主在提交的最拆伙清苦求中，只限于提议齐全结算后的索赔，提议索赔的期限自愿承包两边最拆伙清时拆开。

2、示范文本的章程

2017版施工合同示范文本通用条目第19.5条章程：（1）承包东谈主按第14.2款商定吸收齐全付款文凭后，应被视为已无权再提议在工程吸收文凭颁发前所发生的任何索赔。（2）承包东谈主按第14.4款提交的最拆伙清苦求单中，只限于提议工程吸收文凭颁发后发生的索赔。提议索赔的期限自收受最拆伙清文凭时拆开。

从上述章程内容来看，承包方的工期索赔有严格的门径和时限要求，而发包方宗旨工期过期负约金则莫得明确的时限要求。笔者以为，这是因为发包东谈主向承包东谈主宗旨工期过期负约金其性质为宗旨负约背负，而非工期反索赔，这从2017版施工合同示范文本通用条目可见一斑：第16.2.1章程，承包东谈主未能按施工程度谋划实时完成合同商定的责任，形成工期延误的，属于承包东谈主负约情形；第16.2.2章程，合同当事东谈主可在专用合同条目中另行商定承包东谈主负约背负的承担款式和诡计方法；上述条规均未说起时限。而在第19.3发包东谈主索赔的条规中，发包东谈主索赔事项为“有权得到赔付金额和（或）延伸弱势背负期”，提议索赔期限为发包东谈主应在知谈或应当知谈索赔事件发生后28天内。对比上述条规，笔者以为，发包东谈主向承包东谈主宗旨工期过期负约金，应属于第一种情形而非第二种，故不应受到索赔时限的料理。因此，发包东谈主在工程齐全日期锁定后的诉讼时效技术内宗旨工期过期负约背负的，可予撑合手。

目前，罗马中场引进了奥亚尔，但维纳尔杜姆租借到期离开了球队。在穆里尼奥的设想中，罗马中场还需要再增加一个球员，目前巴黎圣日耳曼的桑谢斯是穆里尼奥最青睐的球员。此前有媒体报道，罗马准备用租借+买断的方式求租桑谢斯，租借费不超过200万欧，买断费用不超过1300万。

三、工期延误争议的举证背负分拨

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工期是开辟工程合同的基本条目，按期托福及格工程是承包东谈主的基本合同义务，承包东谈主过期齐全属于负约步履，应当承担相应的负约背负。承包东谈主宗旨非因本方原因导致工期延误的，应由承包东谈主对相应事实承担举证背负。因此，工期争议举证背负分拨的基本逻辑是：

1、发包东谈主举证评释存在工期延误的事实

发包东谈主只需要举证评释骨子齐全日期晚于合同的商定谋划齐全日期即可。

2、承包东谈主需评释工期应予顺延

（1）承包东谈主需举证发包东谈主、监理东谈主签认的工期顺延签证

许多开辟工程施工合同中都会商定承包东谈主顺延工期应当经发包东谈主或者监理东谈主以签证等款式书面说明。举例，2017版施工合同示范文本通用条目第19.1和19.2条的章程，承包东谈主以为有权延伸工期的，应按合同约按时限和门径向监理东谈主发出索赔意向告知书并递交索赔答复，发包东谈主也应在合同约按时限内通过监理东谈主向承包东谈主出具经发包东谈主签认的索赔处理扫尾。发包东谈主过期恢复的，则视为认同承包东谈主的索赔要求。因此，承包东谈主需举证经发包东谈主、监理东谈主签认的工期顺延签证等书面凭据。

（2）承包东谈主需举证在合同约按时限内向发包东谈主或者监理东谈主苦求过工期顺延且顺延事由适合合同商定

实务中，由于施工单元管理不圭表和开辟单元借助其上风地位不予签证等原因，承包东谈主取得工期顺延签证较为费力。因此，《解释（一）》第10条第1款章程，承包东谈主大略评释在合同商定的期限内向发包东谈主或者监理东谈主苦求过工期顺延且顺延事由适合合同商定，承包东谈主以此为由宗旨工期顺延的，东谈主民法院应予撑合手。

承包东谈主宗旨工期顺延的，需从以下几方面进行举证：[5]

①施工合同、补充合同过头他接洽文献中对可顺延工期情形的具体商定；

②出现了合同商定的上述情形；

③承包东谈主按照合同商定的索赔期限和门径向发包东谈主提交索赔告知和文献的凭据，如索赔意向告知书、索赔答复、索赔凭据（含详备诡计书及附件）；

④承包东谈主向合同商定的发包东谈主现场认真东谈主或授权代表投递上述索赔贵府的凭据，如签收记录、快递回执、电子邮件等。

（3）承包东谈主需举证发包东谈主在索赔期限届满后同意工期顺延或有合理根由未在索赔期限内苦求工期顺延

承包东谈主在索赔期限届满后宗旨工期顺延的，需从以下几方面进行举证：

①天然承包东谈主未按约按时限苦求工期顺延，但发包东谈主以其步履或在接洽文献中标明其同意工期顺延，如接洽会议纪要、走动函件、承诺函等。

②承包东谈主对其未在索赔期限内苦求工期顺延给以合分解释，即承包东谈主有充分凭据评释存在合同商定的应予顺延工期之情形，且承包东谈主对过期苦求工期顺延无赫然舛误。举例，索赔期限内工期顺延的具体时候无法笃定，因不可抗力或客不雅原因导致承包东谈主无法在索赔期限内提议苦求，承包东谈主此前曾过期苦求但发包东谈主也给以缠绵和说明等。

四、企业询证函（对账单）的法律效能

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践诺中，工程款的支付周期较长，频频会普及多个司帐年度。若是施工单元向开辟单元发出企业询证函，其中记录了铁心特定日期的应收账款余额，开辟单元收到后盖章说明并寄回，施工单元以此当作凭据告状要求按照询证函中记录的金额支付工程款，针对开辟单元将询证函盖章寄回的步履是否组成对函上记录欠款金额的认同，实务中不雅点不一。

一种不雅点以为，询证函上明确记录了铁心日期、欠款金额等事项，被询证者在询证函上盖章说明的步履，应视为被询证者对询证函所载明内容的审核、说明，并明晰该函件出具后可能产生的法律后果。骨子上是向发出询证函的企业说明了询证事项，询证函中说明的事项亦是对发出询证者与被询证者（债权东谈主与债务东谈主）之间的债权债务关系给以说明。[6]

另一种不雅点以为，企业询证函系财务审计器具，用以查对企业账目，其中记录的走动账项情况系财务术语，不成等同于民法上的到期债权债务。询证函中注明该函仅为复核账目之用，并非催款结算。该询证函系对公司财务报表中接洽技俩进行核实，并非说明到期债务，不成据此认定两边就结算案涉工程价款已杀青一致敬见。[7]

笔者赞同第二种不雅点。企业询证函一般均载明：下列数据出自本公司账簿记录，如与贵公司记录相符，请在本函“数据评释无误”处签章评释；本函仅为复核账目只用，并非催款结算。从上述内容来看，询证函所体现出的询证者有趣默示并非进行工程结算，而仅是核实两边走动账款数额。因此，不成据此认定两边就工程价款结算杀青一致敬见。询证函需与施工合同、结算文献等凭据相互印证，而不成将企业询证函当作说明两边债权债务的惟一依据。

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